¿Qué es la compra de un negocio (M&A)? Fusión frente a adquisición
Fusiones y adquisiciones (M&A) es el término general que se usa cuando un negocio completo o una parte de él cambia de manos. En una adquisición, un comprador adquiere el control de un negocio objetivo; en una fusión, dos empresas se combinan en una sola entidad. Para la mayoría de los emprendedores extranjeros, el escenario práctico es adquirir mediante compra un negocio en funcionamiento en Estados Unidos (un restaurante, una tienda o un negocio de servicios).
Comprar plantea una ecuación distinta a la de constituir un negocio desde cero: usted parte de una cartera de clientes, un historial de ingresos y un personal ya existentes, pero también puede heredar las deudas y los riesgos pasados del negocio. Si está considerando constituir una empresa desde cero, lo explicamos en nuestra guía para crear una empresa en Estados Unidos; esta guía explica paso a paso el camino para comprar un negocio existente. Se trata de información general, no de asesoramiento legal ni fiscal.
¿Compra de acciones o compra de activos?
Puede comprar el mismo negocio mediante dos estructuras jurídicas distintas, y la elección cambia de forma fundamental los riesgos que usted hereda y su carga fiscal.
Compra de acciones (stock purchase): Usted compra las acciones de la empresa y asume la entidad con su historial. Las licencias, los contratos y los permisos generalmente se mantienen; pero todas las deudas, conocidas y desconocidas, también pasan a usted. Esta vía se prefiere cuando conservar una licencia o contratos a largo plazo es fundamental.
Compra de activos (asset purchase): Usted no compra la entidad, sino los activos que selecciona (equipos, marca, lista de clientes, inventario). Deja atrás la mayoría de las deudas pasadas, por lo que generalmente implica menos riesgo para el comprador. En el aspecto fiscal, la compra de activos se declara mediante la declaración de adquisición de activos del Formulario 8594 del IRS y puede ofrecer una ventaja en materia de depreciación. Para los compradores extranjeros y los escenarios de visa E-2, la compra de activos es la estructura más común.
El proceso de adquisición de un negocio en Estados Unidos: paso a paso
Una adquisición es una cadena de pasos que, si no se sigue en orden, pone en riesgo tanto el dinero como la operación.
- 1. Identificación del objetivo y primer contacto: Se identifica un negocio que se ajuste a su tipo de negocio, presupuesto y objetivo, y tiene lugar la primera conversación con el vendedor.
- 2. Carta de intención (LOI): Se definen el precio, los términos principales y el calendario; las cláusulas de confidencialidad y exclusividad pueden ser vinculantes.
- 3. Debida diligencia (due diligence): Se revisan las deudas, los litigios, los impuestos, los contratos y las licencias del negocio.
- 4. Contrato y negociación: Se redacta el contrato de compra de acciones o de activos con declaraciones, garantías y cláusulas de protección.
- 5. Cierre: El pago, la transferencia y los documentos se completan de forma simultánea.
Si desea que el aspecto legal se gestione desde un solo lugar, nuestro servicio legal de fusiones y adquisiciones se encarga de cada etapa, desde la debida diligencia hasta el cierre. Para una visión independiente de los pasos generales, la guía de la SBA para comprar un negocio existente también es un recurso práctico.
¿Qué es la debida diligencia y qué se revisa?
La debida diligencia (due diligence) es el proceso de verificar lo que está comprando antes de pagar. Omitirla es el error más costoso en una adquisición; una deuda fiscal o un litigio que salga a la luz después del cierre puede acabar con toda la inversión.
La revisión abarca: los estados financieros y las deudas de la empresa, los litigios en curso o potenciales, las declaraciones y obligaciones fiscales, los contratos con clientes y proveedores, la situación del arrendamiento y de los inmuebles, los contratos laborales y las obligaciones de indemnización por despido, y las licencias y permisos necesarios. Los hallazgos se convierten en un mapa de riesgos; ese mapa determina directamente tanto la negociación del precio como la decisión de compra.
Valoración del negocio: ¿cuánto vale el negocio?
Fijar el precio correcto es el paso más debatido de una adquisición. Para las pequeñas y medianas empresas, un método común multiplica las ganancias anuales ajustadas del negocio (SDE o EBITDA) por un múltiplo del sector. El múltiplo varía según el sector, la concentración de clientes, el potencial de crecimiento y la sostenibilidad de los ingresos.
Fijarse solo en las ganancias pasadas induce a error; factores como ingresos vinculados a un solo cliente, ventas que caen cuando el vendedor se retira o equipos que deben reemplazarse reducen el valor real. Una valoración independiente y los hallazgos de la debida diligencia mantienen el precio que usted paga ajustado a la realidad.
Carta de intención, earn-out y escrow: estructuras de pago
El pago rara vez se realiza en una sola suma por adelantado; entran en juego estructuras que protegen tanto al comprador como al vendedor.
Carta de intención (LOI): Enmarca la operación. La mayoría de sus términos no son vinculantes, pero cláusulas como la de confidencialidad y la de exclusividad pueden serlo; por eso se redacta con cuidado. Earn-out: Consiste en vincular parte del precio de compra al desempeño del negocio después del cierre; permite salvar una diferencia en el precio y reduce el riesgo del comprador. Escrow (depósito en garantía): Consiste en retener parte del precio en una cuenta independiente hasta que se cumplan las condiciones de transferencia. En los escenarios de visa E-2, el escrow protege el capital del inversionista al vincular el precio de compra a la aprobación de la visa.
Comprar un negocio para una visa E-2
Para los inversionistas extranjeros, la adquisición tiene una ventaja especial: comprar un negocio en funcionamiento puede permitir presentar un expediente E-2 más sólido que constituir uno desde cero, porque el historial de ingresos y empleo del negocio facilita cumplir el requisito de marginalidad. Sin embargo, el tipo, los ingresos y el empleo del negocio adquirido deben ajustarse a los criterios de la E-2.
Explicamos qué negocio se ajusta a la E-2, el riesgo de marginalidad y la comparación entre comprar y crear un negocio en nuestra guía para elegir un negocio para la E-2. Para los inversionistas que desean diseñar la estructura de la adquisición junto con el proceso de visa, nuestro servicio de visa de inversionista E-2 gestiona la adquisición de forma integrada con el proceso migratorio.
Errores y riesgos comunes
Los errores más costosos en una adquisición suelen ser los mismos. Firmar sin debida diligencia hace que deudas ocultas reaparezcan después del cierre. Omitir la cláusula de no competencia permite que el vendedor vuelva a abrir el mismo negocio y recupere a los clientes. Una estructura de operación equivocada (una compra de acciones innecesaria) le hace asumir deudas evitables. Basar la valoración solo en la palabra del vendedor conlleva el riesgo de pagar de más.
La solución común a estos errores es llevar el proceso con un mapa de riesgos desde el principio. Yellow Law Group, desde su sede en Plano (Texas) y sus oficinas en Chicago (Illinois), Irvine (California), Alpharetta (Georgia) y Fairfield (Nueva Jersey), gestiona su adquisición desde la debida diligencia hasta el cierre. Puede conocer a nuestros abogados en nuestra página del equipo, comunicarse con nosotros a través de nuestra página de contacto para planificar su adquisición y, si está considerando constituir una empresa desde cero, consultar nuestro servicio de constitución de empresas en Estados Unidos.
